马斯克对特斯拉私有化一事正式提起诉讼 指控其涉嫌证券欺诈和误导行为

编译/金鹿轩 汤姆 弘艺

美国证券交易委员会(SEC)9月27日就马斯克在8月份提出的对特斯拉私有化一事正式提起诉讼,指控其涉嫌证券欺诈和误导投资者的行为。

SEC当天向美国联邦法院提起诉讼,称马斯克对于将特斯拉私有化一事“未能与任何潜在的融资的来源进行讨论,更不用说确认收购的包括价格在内的关键条款。”

根据美国法律法规的相关规定,上市公司高层管理人员不得作出可能影响重大投资决策的虚假或误导投资者的陈述。

在长达23页的起诉书中,SEC称,在2018年8月7日美国东部时间大约中午12点48分,在交易时间内,马斯克向他的2200万Twitter粉丝发送推文“正在考虑将特斯拉以每股420美元的价格私有化,资金已到位。”这样的陈述是虚假的和有误导性的。

以下为指控文件中文译文(经过编辑整理):

Case 1:18-cv-08865 Document 1 Filed 09/27/18

美国纽约南区地方法院

原告:美国证券交易委员会(SEC)

被告:伊隆马斯克(Elon Musk)

控诉

SEC控诉如下:

案情概要

1、此案涉及特斯拉公司CEO马斯克于2018年8月7日发布的一系列虚假和误导性声明,这些声明与将上市公司特斯拉私有化有关。

马斯克通过Twitter发布的声明错误地表明,如果他可以将特斯拉私有化,几乎可以肯定,他将以比特斯拉当时股价更高的溢价实现特斯拉私有化。而且他宣称,支持私有化交易的数十亿美元资金已经到位,唯一的不确定因素就是股东投票。

然而事实上,马斯克甚至没有与任何潜在的资金来源讨论过关键的交易条款,包括价格,更不用说资金得到保障的证实。

2、2018年8月7日下午12点48分左右,在交易时间内,马斯克在Twitter上向2200多万“粉丝”发了一条推文,称:“我正在考虑以420美元的价格将特斯拉私有化,且资金有保障。”

这种说法是错误和具有误导性的。在接下来的三个小时里,马斯克在Twitter上又发表了一系列实质性错误和误导性的言论,其中包括:

——我希望,即使我们将公司私有化,目前所有的投资者都会继续留在特斯拉。我们将创建特殊用途基金,使任何人都能留在特斯拉。

——股东们可以以420美元的价格出售股份,也可以持有股票并私有化。

——投资者的支持得到证实。唯一不确定的原因是此举取决于股东的投票结果。

3、马斯克知道或假装不知道所有这些声明都是虚假和具有误导性的,因为他的声明实际上没有充分的事实依据,这是不计后果的行为。

当马斯克发表这些声明时,他知道自己从未与任何潜在的资金来源讨论过以每股420美元的价格进行私有化交易的问题,也没有做过任何事情来调查是否当特斯拉私有化后,目前所有投资者都可能通过所谓的“特殊用途基金”继续留在特斯拉,同样没有证实有特斯拉投资者对潜在的私有化交易表示支持。

马斯克还明白,当他明确宣布“唯一的不确定因素取决于股东投票”时,他没有制定应对许多意外事件的计划,其解决方案是高度不确定的。马斯克的公开声明和故意疏漏造成了一种误导性的印象,即将特斯拉私有化只取决于马斯克的个人选择和股东投票。

4、投资者对马斯克8月7日的推文做出了反应。从当天马斯克发布第一条推文到8月7日收盘,特斯拉的股价在成交量大幅增长的情况下上涨了6%以上,收盘价比前一天上涨了10.98%。

5、马斯克虚假和误导性的公开声明给特斯拉股票造成了严重影响,并对投资者造成了伤害。

6、马斯克参与了本诉状所指控的行为,违反了1934年“证券交易法”第10(B)条款、第15卷,第78j(B)条和第10b-5条,除非受到限制和禁止,否则将再次违反。

诉讼依据和诉讼要求

7、本委员会根据“证券交易法”第21(D)条款内容对马斯克提起这一诉讼,禁止本诉状中指控的交易、行为、做法和业务过程。同时寻求获得追缴令,连同判决前的利益、民事处罚、一名官员和一名董事寻求对马斯克的禁令,以及法院可能认为合适的其他罚款。

管辖权和审判地点

8、根据“证券交易法”第21(D)、21(E)和27条款,本法院对这一诉讼拥有管辖权。

9、根据“证券交易法”第27条规定,本辖区对这此案的审判地点是合适的。

被告在本区进行交易,构成了本诉状所称违法行为的部分行为、做法、交易,且这一业务发展过程发生在本辖区内,直接或间接使用了州际商业中的运输或通信手段、手段或工具,或利用了邮件或国家证券交易所的设施。

马斯克经常通过Twitter与本辖区内的用户进行交流。

此外,特斯拉在纳斯达克全球精选市场(Nasdaq Global Select Market)进行交易,后者的总部也位于本辖区内,特斯拉在与指控有关的证券交易也均由设在该地区的交易人员处理和执行。

被告情况

10、被告伊隆马斯克现年47岁,居住在加利福尼亚州洛杉矶。

他与他人共同创办了特斯拉公司,从2003年至今一直是特斯拉董事会主席和最大股东。

2008年,他被任命为该公司首席执行官。

马斯克监督特斯拉所有产品的开发、工程和设计工作。

相关实体

11、特斯拉公司是一家设计、开发、制造和销售电动汽车以及能源生产和储存系统的公司,在特拉华州注册,主要营业地点在加利福尼亚州的Palo Alto。

特斯拉在2010年进行了IPO,在所有相关时间,它所发行的普通股都根据“证券交易法”第12(B)条款在委员会处登记,并在纳斯达克全球精选市场公开交易,股票代码为TSLA。

事实指控:

马斯克以特斯拉发言人的身份利用Twitter与数百万人沟通。

12、2009年,马斯克在社交媒体应用Twitter上创建了个人资料。

自那时起,马斯克经常使用Twitter来谈论特斯拉的业务。

特斯拉首席财务官形容马斯克的Twitter声明为“强有力的营销方案”,马斯克则作为特斯拉的“发言人”角色。

13、2013年11月5日,特斯拉向欧盟委员会公开提交了一份8-K表格,声明打算利用马斯克的Twitter账户向公众公布有关特斯拉及其产品和服务的重要信息,同时鼓励投资者审查马斯克通过其Twitter账户发布的有关特斯拉的信息。

14、2018年8月,包括媒体在内的超过2200万人在Twitter上“关注”了马斯克。

也就是说,马斯克的推文被即时发布给那些人,且任何有互联网接入的人都可以公开看到他所发送的推文。

马斯克关于特斯拉卖空者的声明

15、2018年,股票分析师和投资者开始频繁质疑特斯拉能否实现此前宣称的生产及盈利目标,以维持其运营并支付现有债务负担。

到2018年8月,价值超过130亿美元的特斯拉股票被做空,这意味着这些股票是由在出售时并不拥有它们的投资者出售的。

卖空股票的投资者通常认为股票价格会下跌,希望以较低的价格买入股票以弥补他们的空头头寸,从而赚取利润。

如果股票价格上涨,卖空者通过以更高的价格买入股票而失去空头头寸,并蒙受损失。

16、马斯克曾经抱怨称,特斯拉不公平的成为了卖空者的目标,并预测卖空者将被“烧死”。

比如,2018年5月4日,马斯克在Twitter上写道:“哦,这个世纪的短暂燃烧即将到来,火焰喷射器应该会及时到达。”

2018年6月17日,马斯克在Twitter上发推称,卖空者“在空头头寸爆炸前还有三周时间”。

有关特斯拉私有化的初步讨论

17、从2017年1月开始,马斯克与一家主权投资基金的代表举行了三次或四次面对面的会议。

据马斯克本人透露,列席这些会议上基金的首席代表口头表示,希望对特斯拉进行大量投资,并在中东建立特斯拉生产设施。

18、2018年7月底,马斯克和上述基金代表已经有数月没有继续沟通。

2018年7月28日,该基金的一名代表要求会见马斯克。

7月31日晚,马斯克和他的幕僚长在特斯拉位于加利福尼亚州弗里蒙特的工厂会见了该基金的三名代表,会议时间约为30至45分钟。

特斯拉首席财务官在会议进行到一半时也加入了会议。

19、据马斯克透露,该基金首席代表在会议上告诉马斯克,他们最近在公开市场上收购了特斯拉近5%普通股,对将特斯拉私有化表示了兴趣,同时确认他有权为该基金作出投资决定。

马斯克后来表示,他在没有证实基金代表提议进行“标准的私有化交易”的情况下认同了这一点,但并没有讨论任何与交易相关的条款内容。

20、在7月31日的会议上,该基金首席代表再次提到了特斯拉在中东建立生产设施的话题。

马斯克表示自己对此持开放态度,但没有做出承诺;马斯克认为,特斯拉在中东建立生产设施是该基金愿意帮助特斯拉私有化的前提条件,但这一决定也取决于该基金愿意为这笔交易投入多少资金。

马斯克没有与该基金代表讨论自己的这一假设。

21、7月31日的会议甚至没有讨论拟议中私有化交易的部分最基本条款。

例如,在7月31日的会议上,没有讨论基金在正在进行私人交易中投资的任何美元数额或具体股票占比、没有向特斯拉股东提供任何收购溢价、没有谈及外国拥有特斯拉大量股份的任何限制、没有谈及该基金现有的流动资金数额、没有谈及该基金是否有参与私有化交易的经验、没有谈及完成私有化交易的任何监管障碍、没有谈及将特斯拉私有化所需经过的董事会批准程序。

马斯克承认,7月31日的会议是他与该基金代表之间关于将特斯拉私有化交易所展开的最具体讨论。

22、据马斯克透露,在7月31日的会议结束时,该基金首席代表要求马斯克告诉该基金自己希望如何展开私有化,并表示只要条件“合理”,基金就可以接受。

马斯克承认,会议没有确定具体的交易条款,也没有讨论什么是所谓的“合理”以及“不合理”。

双方没有以书面形式交换任何意见,也没有讨论保密问题。

马斯克直到8月10日,也就是8月7日发表声明的三天后,才再次与该基金代表就私有化话题进行沟通。

马斯克与特斯拉董事会关于私有化交易的讨论。

23、2018年8月2日股市收盘后,马斯克向特斯拉董事会、首席财务官和总法律顾问发送了一封电子邮件,邮件主题是“以420美元的价格将特斯拉私有化”。

在邮件中,马斯克解释了想将特斯拉私有化的原因,其中包括“特斯拉不断受到卖空机构的攻击,从而对我们的宝贵品牌造成了巨大损害”。

马斯克在邮件中要求“尽早将此事交由股东投票表决”,并表示“这一收购要约将在30天内失效”。

24、根据马斯克的说法,他给出每股420美元的价格是基于当日收盘价的20%溢价,因为他认为20%是私有化交易的“标准溢价”。

这一计算得出了419美元的价格,马斯克解释自己之所以将价格四舍五入到420美元,是因为他最近得知这个数字在大麻文化中的重要性,并认为他的女朋友“会觉得有趣”,但他也承认这不是一个选择价格的合适理由。”

第31次会议和8月2日马斯克给特斯拉董事会的电子邮件中,特斯拉股价较8月1日公布财报后上涨了超过17%。

马斯克意识到,特斯拉股价的飙升可能会让私有化交易变得不可行,因为这将要求交易投资者“在价格飙升时支付溢价”。

然而,马斯克表示在没有向基金或任何其他资金来源证实的情况下,他假定特斯拉股价上涨17%不会影响当时将特斯拉私有化的可行性。

在向特斯拉董事会发送电子邮件之前,马斯克没有与任何潜在资金来源方讨论以每股420美元价格将特斯拉私有化的提议。

26、马斯克表示,在8月2日给特斯拉董事会发送电子邮件时,他认为这一潜在的私有化交易“还存在很大的不确定性,但这值得关注”。

他当时认为,这笔交易成行的可能性约为50%。

27、针对马斯克8月2日关于将特斯拉私有化的电子邮件,特斯拉董事会于8月3日晚与马斯克举行了电话会议。

电话会议中,马斯克通知董事会,该基金有意对私有化交易提供资金支持。

28、马斯克还告诉董事会成员,他希望现有投资者继续留在公司。

马斯克表示,至少有一名董事会成员告诉他,“小投资者”要想继续持有特斯拉私有化后的股份“真的很困难”。

29、在8月3日的电话会议上,马斯克告诉董事会,他希望与现有股东联系、评估他们是否有兴趣参与私有化交易。

董事会授权马斯克与部分投资者联系,并要求他就这些谈话内容向董事会汇报。

马斯克8月7日的声明与市场反应

30、在7月31日与基金代表的会议结束后至8月7日上午,马斯克没有与该基金代表进行任何进一步的实质性沟通、没有与任何潜在的资金来源方讨论以420美元的股价展开私有化交易、与一名私募股权基金代表就这一进程进行了交谈,但并没有与任何其他潜在战略投资方取得联系,以评估他们参与私有化交易的兴趣、没有向董事会提供将特斯拉私有化的更具体建议、没有与现有特斯拉股东联系,以评估他们是否有兴趣继续投资作为私人公司后的特斯拉、没有正式保留任何顾问用于协助私有化交易、没有确定散户投资者是否可以继续投资作为私人企业的特斯拉、没有确定特斯拉机构投资者持有的非流动性资产是否受到限制、没有确定此类交易需要哪些监管批准,也没有确定是否能够满足这些要求。

31、8月6日,马斯克曾与一家私人股本基金合伙人讨论了一项潜在的私有化交易,该合伙人此前曾有过此类的交易经验。在这次电话会议中,马斯克提到,要执行潜在的交易,特斯拉的股东人数必须低于300人。而在当时,特斯拉拥有800多家机构股东和更多的个人股东。据这位私人股本基金合伙人称,马斯克考虑的交易结构在他的职业经历中是“前所未有的”。

32、尽管存在这些不确定性,马斯克还是在2018年8月7日(星期二)发表了一系列声明,涉及利用其个人Twitter账户宣布将特斯拉私有化的交易。在发布这些推文之前,马斯克没有征求特斯拉董事会、特斯拉任何其他员工或任何外部顾问的意见。

33、2018年8月7日(星期二),美国东部时间下午12点48分左右,马斯克用手机发布了一条Twitter消息:“我正在考虑以420美元的价格将特斯拉私有化。资金有保障。”马斯克发布这条推文时,正值当天正式市场交易处于活跃状态。在这条推文发布后,特斯拉股票的交易量和价格立即飙升。

34、在接下来的几个小时里,马斯克就将特斯拉私有化发表了更多声明。大约在美国东部时间下午1点15分,马斯克回答了另一个Twitter用户的问题“什么价格?”他重复称“420美元”。

35、大约在美国东部时间下午1点23分,也就是马斯克发布将特斯拉私有化的最初推文35分钟后,特斯拉首席财务官给马斯克发了一条短信:“伊隆,我相信你已经考虑过更广泛地向员工和潜在投资者传达你的理念和结构。如果特斯拉的公关主管、总法律顾问和我为你起草一篇博客文章或员工电子邮件,这会有帮助吗?”马斯克回答说:“是的,那太好了!”特斯拉的首席财务官回答说:“正在努力。很快就会给你送来。”

36、美国东部时间下午1点40分左右,马斯克在Twitter上发帖称:“我现在没有控制投票权。如果我们要实现私有化,我也不希望任何股东会有投票权。这两种情况我都不会卖。”

37、大约在美国东部时间下午2点,马斯克在Twitter上说:“我希望目前所有的投资者都能留在特斯拉,即使我们实现私有化。我们会创建一个特殊用途基金,以便让任何人都能留在特斯拉。富达(Fidelity)在对SpaceX(马斯克担任首席执行官的私人控股公司)进行投资时已经在这样做了。”在回应这条推文时,另一位Twitter用户问道:“完成私有化后,我们还能进行投资吗?”马斯克回答说:“是的,但流动性事件将限制在每6个月左右(就像SpaceX那样)。”

38、大约在美国东部时间下午2点零7分,马斯克回复了一位Twitter用户,该用户写道:“如果你确实要将特斯拉私有化,请为2016年12月31日前持有特斯拉股票的散户投资者做好准备,这些股票将被转换为新的私人公司的私人股份。”马斯克通过Twitter回复称:“绝对会如此。我非常感谢特斯拉的股东。在任何情况下,都能确保他们的利益。”

39、纳斯达克证交所的规则规定,特斯拉等上市公司必须至少提前10分钟通知该机构,才能公开披露有关公司活动的重要信息,比如拟采取的私有化行动。但马斯克在8月7日发布推文之前没有通知纳斯达克。

40、美国东部时间下午2点零8分,纳斯达克暂停了特斯拉股票的交易。

41、大约在美国东部时间下午2点13分,马斯克在Twitter上写道:“股东可以在420美元时选择出售特斯拉股票,也可以持有股份参与私有化。”

42、大约在美国东部时间下午3点零7分,马斯克在Twitter上回应了一位Twitter用户关于“被迫买断”的评论,他在Twitter上回应道:“请不要被迫出售。我希望所有股东都留下来。作为一家私人公司,特斯拉的运作会更加顺畅,也不会造成太大的破坏。不要相信卖空者的负面宣传。”当天晚些时候,马斯克“转发”了这条声明,并在他的Twitter上再次发布。

43、大约在美国东部时间下午3点16分,马斯克给特斯拉的员工发了一封电子邮件。该电子邮件题为“将特斯拉私有化”,大约在美国东部时间下午3点32分发表在一个公开的特斯拉博客上。马斯克在电子邮件和博文中解释了他希望将特斯拉私有化的原因,包括声称特斯拉是“股票市场历史上卖空最多的股票”,并表示“上市意味着很多有各种动机的人攻击该公司。”

44、马斯克在向公司所有员工发布的电子邮件和博客帖子中重申,他希望构建一项特斯拉私有化交易,以便所有股东都有选择。他们要么可以继续投资于私有化的特斯拉,要么以每股420美元的价格出售股票。马斯克补充说:“这项私有化的提议将通过我们股东投票最终敲定。”

45、在美国东部时间下午3点36分左右,也就是发表这篇博文几分钟后,马斯克在Twitter上发了一个链接,上面写道:“投资者的支持得到了证实。唯一不能确定的原因是,这取决于股东投票。”然而,马斯克的Twitter和博文都没有提供关于其“确认投资者支持”声明含义的任何进一步信息或背景,也没有披露任何可能发生的情况,只称股东投票才能让特斯拉私有化。

46、大约9分钟后,美国东部时间下午3点45分,纳斯达克解除了特斯拉股票的停牌限制。交易恢复后,特斯拉的股价继续上涨,收于379.57美元,比马斯克当天早些时候在Twitter上第一次发布将特斯拉私有化消息时上涨了6%以上。

对马斯克8月7日声明的反应

47、投资者、股票分析师和记者立即要求马斯克澄清8月7日的声明。美国东部时间下午1点,大约在马斯克发布“我正在考虑以420美元的价格将特斯拉私有化”推文12分钟后,特斯拉投资者关系主管给马斯克的幕僚长发了一条短信,问他,“这条短信合法吗?”

48、美国东部时间下午1点13分,一位特斯拉投资者、马斯克幕僚长的朋友给幕僚长发短信说:“马斯克的Twitter到底是关于什么的?我不明白这是怎么回事。对于坚持了这么久的股东来说,这将是令人难以置信的失望。”几分钟后,美国东部时间下午1点32分左右,一位商业记者给马斯克的幕僚长发了一条短信:“真是一条Twitter!这是个玩笑吗?”

49、大约在美国东部时间下午2点23分,另一名记者给马斯克发了一封电子邮件,内容是“你在胡闹吗?”然后写道:“给我们解释下关于你公司私有化的推文是怎么回事?这仅仅是一个出了差错的玩笑吗?你是认真的吗?通过这种方式搅乱市场,你似乎进入了一些相当棘手的法律领域。对此,你有什么解释吗?”

50、美国东部时间8月7日下午5点零9分,特斯拉在其博客上发布了马斯克给特斯拉员工的电子邮件,一位投资银行研究分析师在Twitter上给特斯拉的投资者关系主管发了邮件:“马斯克在Twitter上说,资金获得保证,但他在邮件中没有提到这一点。你能澄清一下吗?”大约10分钟后,特斯拉投资者关系主管回应道:“我只能说,第一条推文明确指出:‘融资是有保障的。’是的,的确有实盘。”

51、在美国东部时间下午5:23左右,另一位研究分析师给特斯拉投资者关系主管和另一位投资者关系员工发了邮件,“我对今天的新闻和博客文章有一些问题想问。你们谁能解答一下吗?”

几分钟后,特斯拉的投资者关系主管回应道:“从已经发布的消息和在博客上写的内容来看,我们不能再添加其他内容了。我只想强调,埃隆在第一条推文提到的‘资金来源有保障’是正确的。”

52、在美国东部时间下午7:20左右,特斯拉的投资者关系主管收到了另一位投资银行研究分析师的询问,他问这位分析师是否读过特斯拉“关于这个话题的官方博文”。

分析家回答说:“我读过。但是文章没有提到资金来源问题。”

投资者关系主管回答说:“第一条推文就提到了‘资金来源有保障’,这意味着我们有一个确定的报价。只是埃隆没有透露买家是谁。”

分析师接着问道:“确定的报价意味着有一封承诺书,还是说是口头协议?”

投资者关系主管回应说:“我真的不知道,但我认为,鉴于我们完全公开了私有化要约,这个报价是非常确定的。”

马斯克8月13日的补充声明。

53、马斯克直到8月13日才试图澄清他8月7日的声明。

在此期间,马斯克继续通过他的Twitter账户发布声明,包括8月10日开玩笑说“特斯拉会很快推出短裤”(挖苦特斯拉空头)。

54、2018年8月12日,一家新闻媒体报道称,“了解融资计划的人士”表示,该公司“尚未就是否增持股份或增持多少股份做出任何明确决定,但谈判仍在进行中…”

55、第二天,在2018年8月13日,特斯拉的公共博客上发表了一篇被认为是马斯克的博客文章,题为“特斯拉私有化的最新进展”。

在这篇博文中,马斯克试图软化他在8月7日的声明,他首次公开表示,当他在Twitter上宣布“考虑以420美元的价格将特斯拉私有化。资金来源有保障”时,是基于他的感觉,即“毫无疑问,特斯拉可以与基金达成提供私有化资金的协议,这只是一个进程的问题。”

56、马斯克8月13日的帖子还首次披露,他仍在与基金和其他一些投资者讨论将特斯拉私有化的事宜,并且没有向董事会或任何董事委员会提交详细要约。

这与马斯克8月7日的推文相反,当时他表示:“(特斯拉私有化)唯一不能确定的原因是,这取决于股东投票。”

57、尽管马斯克在8月13日的博文中提供了一些有关特斯拉私有化的新信息,但它仍未披露,对于将特斯拉私有化的交易,420美元/每股的价格尚未得到任何潜在资金来源的同意。

同样,马斯克在博文中再次表示,他的“提议基于这样一种结构,即只要投资者愿意,他们仍然可以在特斯拉退市后继续当公司股东,而每股420美元的买断价只用于那些倾向于卖出股份的股东。”

马斯克没有透露他并不确定这样的结构是否可行。

在放弃私有化交易后,马斯克承认,让小股东在特斯拉私有化后继续当公司股东的设想,是一个“根本性的误解”。

58、2018年8月24日,美国东部时间周五下午约11:15,纳斯达克官方交易时段结束后,特斯拉在公共博客上发表了一篇博文,宣布马斯克放弃将特斯拉私有化。

59、这篇来自马斯克的博文写道:

“从我收到的反馈来看,很明显,特斯拉的多数现有股东都认为,我们作为一家上市公司处境会更好。

此外,一些机构股东解释说,他们存在着内部合规问题,限制了他们对私营公司的投资额度。

如果我们退市,大多数散户投资者都没有可靠的途径继续持有特斯拉股票。

尽管我采访过的大多数股东表示,如果我们私有化,他们将继续持有特斯拉股份,但简而言之,他们的情绪是“请不要这样做”。

这是马斯克第一次公开披露,允许当前的特斯拉投资者在公司私有化后继续持有股份存在障碍。这与他之前的数次声明大相径庭。

60、2018年8月27,在接下来的一个交易日,特斯拉股价收于319.27美元,较8月7日379.57美元的收盘价下跌逾15%。8月7日,马斯克在Twitter上发布了有关将特斯拉私有化的最初推文。

马斯克8月7日的声明在实质上是虚假和具有误导性的。

61、马斯克在8月7日发表了多项重大虚假声明,综合起来,他当天的声明给市场留下了一种错误和具有误导性的印象,即如果马斯克选择以每股420美元的价格将特斯拉私有化,那么唯一需要满足的要求就是股东投票。

62、马斯克在8月7日的第一条推特上写道:“我正在考虑以420美元的价格将特斯拉私有化。资金来源有保障。”

当天,马斯克又在至少两条推特上重复了420美元每股的价格。

当天晚些时候,马斯克还在Twitter上发帖称:“投资者的支持得到确认。唯一不能确定的原因是,这取决于股东投票。”

马斯克说,资金是“有保证的”,投资者的支持得到“确认”,这是虚假和误导性的,因为实际上马斯克并没有从任何来源那里“获得”提供任何数额资金的承诺。

此外,他甚至从未与基金或任何其他潜在投资者讨论过以每股420美元的价格将特斯拉私有化。

63、马斯克的声明,“唯一不能确定的原因是,这取决于股东投票,”也是虚假和具有误导性的。

事实上,除了股东投票之外,特斯拉私有化交易在当时还有很多不确定因素。

任何私有化交易都需要特斯拉董事会或专门任命的董事会委员会的批准,而且当时马斯克甚至还没有提出将特斯拉私有化的正式要约。

事实上,特斯拉没有与任何资金来源商定任何交易条款。而任何为此类交易提供资金都很可能要建立在相应的条款之上,这些条款必须由双方进行谈判并达成一致。

例如,沙特基金曾表示,其投资可能取决于特斯拉在中东建立一座生产设施,这一额外条件将使任何交易大大复杂化,而马斯克和特斯拉都没有同意这一条件。

至少有一名特斯拉董事会成员曾表示,在中东建设生产设施是“不可能的”。

64、马斯克8月7日的声明还制造了一种误导性印象,即有关特斯拉私有化的某些交易条款已经确定,而事实上,这些条款甚至还没有被探讨过,而且在某些情况下,这些条款已经被证明是不可能的。

8月7日,马斯克一再声明,特斯拉目前的所有投资者都能够在公司私有化后继续持有股份。

65、尤其是,马斯克在推特上写道:“我希望目前所有的投资者都能留在特斯拉,即使我们成为一家私有公司。

我们将创建一个特殊用途的基金,让任何股东都能继续陪伴特斯拉。

富达基金对SpaceX的投资已经做到了这一点。”

马斯克还回复了另一名Twitter用户,后者写道,“或者,如果你真的将特斯拉私有化了,请为2016年12月31日前持有特斯拉股票的散户投资者设立一个条款,将这些股票转换为新的私人公司的私人股份。”而马斯克对此的回复是:“必须的。我非常感谢特斯拉的股东。我们将在任何情况下确保他们的成功。”

马斯克还在推特上写道,“股东可以选择以420美元的价格卖出股票,也可以选择在私有化后继续持有股票。”

最后,马斯克在8月7日的博文中写道:“…所有股东都有一种选择。

他们要么可以继续投资于私有化的特斯拉,要么以每股420美元的价格被买断……”

66、马斯克还回应了另一位Twitter用户的提问,后者说:“在特斯拉退市后,我们仍然可以投资它吗?”马斯克说:“是的,届时股东和员工每六个月有一次交易股份的机会 (就像SpaceX那样)。”

67、在这些声明发表时,马斯克还没有确定,甚至没有探讨以下这些情况是否可行(1)如果特斯拉是成为一家私人公司,个人投资者可以投资该公司;(2)如果特斯拉私有化,所有现有的特斯拉股东都可以继续持有股份;(3)创建一个“特殊用途基金,让任何人都能留在特斯拉”;(4)“每六个月左右”进行一次股权交易。

事实上,马斯克后来承认,“我以为绝大多数现有投资者都想保留他们的股份,并且我们能够为小投资者找到一个参与的工具。

但后面那部分是一个我不知道的根本性误解——我以为会有办法留住小投资者,但实际上没有。”

马斯克关于特斯拉私有化交易具体条款的声明造成了这样一种误导性印象,即这些条款已经确定,而事实上,他甚至还没有确定或研究这些条款是否可行。

马斯克知道他的陈述是虚假和具有误导性的,如果他不知道,那将是非常鲁莽的。

68、马斯克在交易日期间用手机发布了这些有关特斯拉私有化的虚假和误导声明。

在发表声明之前,他没有与其他任何人讨论过这些声明的内容,他的2200万Twitter粉丝和任何其他能够访问互联网的人都可以看到这些声明。

他也没有按照要求通知纳斯达克他打算宣布这一公开声明。

69、马斯克的声明建立在一系列毫无根据的假设,这些声明与他所知道的事实相反。

从7月31日与基金代表的会面到8月7日的误报,马斯克知道,他(1)没有与沙特基金或任何其他资金来源就私有化交易达成任何协议;(2)在7月31日30到45分钟的会议后,他与基金代表没有进一步的实质性沟通;(3)从未与其他人讨论过以420美元的价格私有化特斯拉。 (4)没有联系任何其他潜在的战略投资者,以评估他们是否有兴趣参与正在进行的私有化交易;(5)没有联系现有的特斯拉股东,以评估他们是否有兴趣继续投资私有化后的特斯拉;(6)没有正式聘请任何法律或金融顾问协助交易;(7)尚未确定散户投资者是否可以在公司退市后继续持有股份。(8)尚未确定特斯拉机构投资者持有的非流动性资产是否受到限制;(9)尚未确定需要哪些监管批准,或是否能够满足这些要求。

70、此外,马斯克知道特斯拉董事会尚未就任何提议进行表决,或授权股东投票表决,事实上,马斯克甚至还没有向特斯拉董事会提交正式要约。

71、马斯克没有透露他在8月7日发表声明时所知道的这些重要事实中的任何一项。

与阅读他的推文的市场参与者不同,马斯克知道,他所谓的“资金有保障”,是基于一段30到45分钟的对话,而这些对话的内容只是,在一种未确定的交易结构的背景下,对一笔数额不详的潜在投资进行讨论。

马斯克也知道,除了股东投票之外,还有很多不确定因素,在任何私有化交易可能之前,都必须先解决这些问题。

结果,马斯克知道他在8月7日陈述是虚假和具有误导的,或者是他十分鲁莽地不知道。

马斯克遗漏了关键事实。

72、马斯克8月7日的声明还遗漏了重要信息。

马斯克有义务披露必要的重要事实,以使他的陈述不具误导性。

73、尽管记者、分析师和特斯拉当前的投资者多次询问马斯克的推文,表示他们对马斯克的推文感到困惑,8月7日的博文也没有纠正这些困惑。在8月13日发表题名“特斯拉私有化情况更新”的博文之前,马斯克都没有试图对8月7日的声明进行澄清。

74、此外,8月13日的博文仍未披露,马斯克没有与任何潜在的资金来源达成协议,以每股420美元的价格为私有化交易提供资金,也没有披露他并不确定是否可以在允许现有股东继续持股的情况下,完成私有化交易。

马斯克的推文造成市场混乱,损害了特斯拉的投资者。

75、在马斯克8月7日通过推特发表声明之前,特斯拉的股价为356.67美元。

马斯克关于将特斯拉私有化的第一条推文引发了交易狂潮,特斯拉股票的交易量和价格立即飙升。

纳斯达克随后暂停特斯拉的交易超过90分钟,等待特斯拉的官方声明。

8月底,在马斯克的推文和特斯拉博客发布之后,特斯拉股价收于379.57美元,较第一条推特发布前上涨6.42%。

76、到了8月13日股市收盘,在马斯克和特斯拉披露了更多有关“资金有保障”声明背后的细节后,特斯拉的股价已跌至推特发布前的水平。

8月27日收盘,即马斯克宣布放弃将特斯拉私有化后的第一个交易日,特斯拉的股价跌至了319.44美元。

77、由于马斯克的虚假和误导性陈述以及重大遗漏,在声明之前和之后购买特斯拉股票的投资者都受到了损害。

关于违反“交易条例”第10(B)节和有关规则的索赔。

78、条例第1段至第77段在此重新指称,并在此以提及方式纳入本协议.。

79、被告与上述证券买卖有关,其故意直接或间接地作出不实的重大事实陈述,并且没有陈述必要的重要事实,以便发表上述声明,这些声明作出时没有利用州际贸易的方式或工具,也未使用邮件以及国家证券交易所设施。

80、由于上述原因,被告违反,并且将在没有限制和命令的情况下继续违反“交易法案”第10(B)节[“美国法典”第15编第78j(B)条]和根据该条规则第10b-5条[“联邦判例汇编”第17卷第240.10b-5节]。

诉讼请求

再次,委员会谨请法院作出最后判决:

I.

认定被告违反了本诉状所称的联邦证券法规定;

II.

永久禁止被告直接或间接从事违反“证券交易法”第10(B)节和10b-5的行为。

III.

要求被告赔偿审前利息,交出因本诉讼所指控违法行为而获得的任何不义之财;

IV.

根据“证券交易法”第21(D)(3)条款命令被告支付民事罚款。

V.

禁止被告担任根据“证券交易法”第12条款注册的证券类别发行人主管或董事职位,或要求根据“证券交易法”第15(D)节提交报告发行人的主管或董事职位。

VI.

批予法院认为公正、公平的其他必要诉讼。

日期:2018年9月27日,谨此提交,

Jina L. Choi

Cheryl L. Crumpton

E. Barrett Atwood